李明英教授简介李明英是北京科技大学经济管理学院教授,(编辑修改稿)

李明英教授简介李明英是北京科技大学经济管理学院教授,(编辑修改稿)内容摘要：

部门变更登记后，持有人即享有股东的权利和义务。 分红权协议 公司给予高级管理人员根据公司的目标利润、按照一定比例分红的薪酬方式。 股票期权 公司赋予高管在规定的年限内可以某个固定价格购买一定数量的公司股票。 期股 公司与高管协商股票价格，以贷款、奖励部分转化、出资等方式获取公司股票。 兑现前只有分红权等部分权利。 可在任期届满后一次性兑现，也可以每年按一定比例匀速或加速兑现。 第六节 关联关系和关联交易风险及防范 关联关系 是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。 但国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 关联交易：关系人之间进行的交易 优点：信用度高、稳定性好、可持续性强 问题：利用关联交易逃避税收 、 “ 掏空 ”上市公司资金。 利用关联交易避税的表现 （ 1）利用转让定价逃避税收 （ 2）人为的提高或减少贷款利息 （ 3）不按常规收取劳务报酬 （ 4）对无形资产的转让或使用不按常规价格作价或收取报酬 （ 5）通过租赁机器设备实现避税 大股东利用关联交易占用上市公司资金的手法 （ 1）先输血 （ 2）再抽血 通过借款、担保、租用、转让等式 限制关联关系的法律规范 （ 1）公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等不得利用关联关系侵占公司利益，否则，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 （ 2）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。 出席董事会的无关联关系董事人数不足 3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 （ 3）董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司定立合同或进行交易，否则所得的收入应当归公司所有。 （ 4）揭开公司的面纱。 （ 5）上市公司的独立董事制度。 第八节 公司收购法律风险防范 一、公司兼并的涵义 广义上公司兼并指包括公司合并、公司收购和公司资产出售等多种形式的资产重组。 狭义上公司兼并仅指公司合并中的吸收合并。 （一）公司合并 公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。 吸收合并：是指两个或两个以上的公司合并后，其中一个公司存续，其余公司消灭。 新设合并：新设合并，是指两个或两个以上的公司合并后，成立一个新的公司，参与合并的原有各公司均归于消灭的公司合并。 （二）公司收购 公司收购是指一公司依法购买另一公司一定数量的股份（通过股权转让或增资扩股方式），并实现对该公司控制的行为。 （三）公司资产出售 指一公司将公司资产出售给另一公司，出售公司获得买收公司支付的对价并分配给本公司股东后解散。 公司资产出售不同于公司在一般经营活动交易中为获取经营利润的资产转让，它体现公司并购的功能。 二、公司兼并的法律适用 形式 公司合并 公司收购 公司资产出售 主体 合并前的公司 收购人与目标公司的股东 收购人与出售资产的公司 债权 债务 合并后的公司承担 不发生转移 不发生转移 法律 规定 《 公司法 》 中股东会作出决议的规定 ， 《 反垄断法 》中有关规定 ， 特殊行业须经政府机关批准 《 公司法 》 中有限公司的股份转让的规定，上市公司按照 《 证券法 》 的有关规定 资产交易适用《 合同法 》 的规定，出售资产公司的解散适用《 公司法 》 公司清算的有关规定 第二章 合同签订与履行中的 法律风险防范 第一节 合同签订中的法律风险防范 一、企业领导对合同主体存在的误区 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 行政合同、劳动合同、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的规定。 二、如何订立合同。 合同订立须经过要约和承诺两个阶段。 （一）要约 邀约是希望和他人订立合同的意思表示，应具备以下条件： （ 1）由特定的当事人作出 （ 2）必须具有与他人订立合同的目的 （ 3）要约的内容必须具体、明确 （ 4）经受要约人承诺，要约人即受要约的约束 （二）要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 几种典型的要约邀请：  寄送的价目表  拍卖公告  招标公告  招股说明书  商业广告 做商业广告应注意的问题： 商业广告的内容如果具体、明确，并有受约束的意思表示，可以视为要约，如悬赏广告、楼书等。 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。 最高人民法院 《 关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 》第三条规定： 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。 该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。 目的 内容 对象 法律性质 要约 以订立合同为直接目的 未来可能订立合同的主要内容 多数针对特定的相对人 一经承诺合同成立、对要约人有拘束力 要约邀请 希望对方主动向自己订立合同 不一定有合同得以成立的主要内容 针对不特定的多数人 是当事人订立合同的预备行为、无约束力 要约与要约邀请的区别 （三）承诺 承诺指受要约人同意接受要约的全部条件的意思表示 承诺应具备的条件 : (1) 承诺必须由受要约人向要约人作出 (2) 承诺的内容必须与要约的内容完全 一致 (3) 承诺应当以明示的方式作出 (4) 承诺必须在要约有效的期限内作出 三、合同形式的选择 书面形式 （ 1）合同书 （ 2）信件 （ 3）数据电文 包括：电报、电传、传真、 电子数据交换、电子邮件等 口头形式 推定形式 四、合同的内容 （一）考虑的问题 合法性 合同法规定的无效合同的种类： （ 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。 （ 2）恶意串通、损害国家、集体、或者第三人利益的合同。 （ 3）以合法形式掩盖非法目的合同。 （ 4）损害社会公共利益的合同。 （ 5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同。 合同的主体资格。 标的是谁的。 对方的资信及履约能力。 缔约前的准备性合同 风险有哪些。 如何防范。 情况发生变化怎么办。 关键内容的细节 语言描述是否准确。 （二）合同条款常见的问题 1. 当事人的名称或姓名和住所 2. 标的 3. 数量 4. 质量 5. 价款或报酬 6. 履行期限、地点和方式 7. 违约责任 8. 争议解决的方法 最后合同当事人签字 或者 盖章（摁手印 ） 最好每一页都要签字盖章或盖骑缝章 违约责任 承担的方式 （ 1）继续履行 （ 2）采取补救措施（修理、更换、重作等） （ 3）赔偿损失（实际损失、可得利益损失） （ 4）支付违约金 低于或过分高于实际损失时，可请求法院或仲裁机构增加或减少 过分高于实际损失的标准： 以违约金超过造成的损失 30％为标准 （ 5）定金责任 定金 罚则：给付定金的一方不履行约定的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的，应当双倍返还定金。 注意： 20％ （三）关于格式条款 格式条款指由一方当事人为了反复使用而预先制定、并在订立合同时未与对方协商的条款。 格式条款提供者的责任 （ 1）遵循公平原则确定当事人之间的权 利义务 （ 2）对免责条款履行提示或者说明的义务 无效的格式条款 （ 1） 提供格式条款一方当事人免除自己的责任、加重对方的责任； （ 2）排除对方当事人的主要权利。 格式条款的解释 （ 1）按通常理解予以解释 （ 2）对条款制作人不利的解释 （ 3） 格式条款和非格式条款不一致时 ,采用非格式条款 五、几种特殊生效（有效）的合同 （ 1）无代理权人以他人名义订立的合同 (效力待定 ) （ 2）表见代理合同（有效） 指善意相对人通过无权代理人的行为，足以相信其具有代理权，而与其订立合同，其合同的法律后果由被代理人承担。 （ 3）单位代表人越权订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，其合同有效。 （ 4）无处分权人处分他人财产的合同 (效力待定 ) 六、可变更和可撤销合同 指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁机构根据一方当事人申请，在审理后根据具体情况，准许变更或撤销有关内容的合同。 法定事由 ： 1. 存在重大误解 2. 订立合同时显失公平 3. 一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危使对 方在违背真实意思的情况下订立的合同 注意： 当事人行使请求权的时间为一年（除斥期间 ) 重大误解是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等发生错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为。 显失公平是指一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿的原则。 无效或被撤销合同的法律后果 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。 第二节 合同履行中的法律风险防范 一、担保是保障合同的债权人实现债权的最为有效的措施。 担保：为保证特定债权人债权的实现，而以第三人的信用或特定财产保障债务人履行。